【條文】
第一千零八十一條 現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，應當征得軍人同意，但是軍人一方有重大過錯的除外。

【條文主旨】

本條是關于限制現(xiàn)役軍人配偶離婚請求權的規(guī)定。

【條文理解】

對軍人婚姻實行特殊保護是我國婚姻制度的一個特色，是《國防法》確定的一項重要原則。對現(xiàn)役軍人離婚作出特殊規(guī)定是立法保護軍婚的重要舉措。無論是革命戰(zhàn)爭年代還是和平時期，軍人作為從事軍事工作的特殊群體，對國家和平與發(fā)展都作出了極大的貢獻，軍隊是國家安定和人民政權穩(wěn)定的基礎。軍人婚姻的穩(wěn)固，關系到軍心的穩(wěn)定。立法和司法實踐表明，對軍人婚姻實行特別保護，對于鼓勵軍人獻身國防，提高部隊戰(zhàn)斗力起著積極的作用。軍人生活的特點是無法和配偶經(jīng)常生活在一起，對軍人婚姻實行特別保護有利于維護部隊廣大官兵的切身利益，有利于維護軍隊的穩(wěn)定，符合我國的國情和軍情，對于消除軍人的后顧之憂，激發(fā)軍人保家衛(wèi)國的熱情，增強部隊戰(zhàn)斗力起到了十分積極的作用。同時，這也是擁軍優(yōu)屬工作的一項重要內(nèi)容。

對軍婚實行特殊保護源于革命戰(zhàn)爭年代，該制度創(chuàng)建于第二次國內(nèi)革命戰(zhàn)爭時期。1934年制定的《中華蘇維埃共和國婚姻法》規(guī)定：“紅軍戰(zhàn)士之妻要求離婚，須得其夫同意。”抗日戰(zhàn)爭時期頒布的《晉察冀邊區(qū)婚姻條例》規(guī)定：“抗日軍人之配偶，非于抗日軍人生死不明逾四年后，不得為離婚之請求。”1950年中華人民共和國成立后頒布的第一部《婚姻法》明確規(guī)定：“現(xiàn)役革命軍人與家庭有通訊關系的，其配偶提出離婚，須得革命軍人的同意。”1980年公布的《婚姻法》在確立婚姻自由原則的同時，再次規(guī)定：“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意。”1997年公布的《刑法》對破壞軍婚罪作了規(guī)定。這充分說明，對軍人婚姻實行特別保護，是黨和國家的一貫政策，也是有關軍人婚姻立法遵循的重要原則，這項政策和原則至今沒有改變。

1980年《婚姻法》規(guī)定，現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚須征得軍人同意。這一規(guī)定在實踐中遇到了一些問題，在2001年《婚姻法》修改的時候，以及之后的司法實踐中，有的部門和一些法律專家就提出，這一規(guī)定不符合婚姻自由原則。[2]實踐中，也出現(xiàn)了軍人一方有家庭暴力等重大過錯時，其配偶要求離婚，但是軍人一方拒不同意，最終導致雙方的夫妻關系急劇惡化，對雙方尤其是非軍人一方造成極大傷害的情形。因此，立法機關綜合各方面的意見，在2001年《婚姻法》第33條“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意”之后增加規(guī)定“但軍人一方有重大過錯的除外”。《民法典》本條仍然沿襲了2001年《婚姻法》第33條的規(guī)定。

一、本條的適用主體

本條規(guī)定適用的主體是現(xiàn)役軍人和現(xiàn)役軍人的配偶。根據(jù)《兵役法》第5條的規(guī)定，在中國人民解放軍服現(xiàn)役的稱現(xiàn)役軍人。現(xiàn)役軍人包括現(xiàn)役士兵和現(xiàn)役軍官。現(xiàn)役士兵包括義務兵役制士兵和志愿兵役制士兵，義務兵役制士兵稱義務兵，志愿兵役制士兵稱士官。現(xiàn)役軍官包括被任命為排級以上職務或者初級以上專業(yè)技術職務，并授予相應軍銜的現(xiàn)役軍人。中國人民武裝警察部隊雖然不屬于中國人民解放軍的編制序列，但是在婚姻問題上仍按現(xiàn)役軍人婚姻問題處理。一般來說，現(xiàn)役軍人不包括以下幾類人員：一是在軍事單位中未取得軍籍的職工；二是退役軍人，包括復員軍人、轉業(yè)軍人、退休軍人、離休軍人以及退役的革命傷殘軍人；三是在地方擔任某種軍事職務的人員，如不屬于軍隊編制的在武裝部工作的干部、編入民兵組織或者經(jīng)過登記的預備役士兵。

現(xiàn)役軍人的配偶，指同現(xiàn)役軍人履行了結婚登記手續(xù)，并領取結婚證的非軍人一方，也是本條的主體。

二、不適用于本條的情況

（一）如果雙方都是現(xiàn)役軍人，則不是本條調(diào)整的對象

本條的立法意圖，是以一定方式限制軍人配偶的離婚請求實現(xiàn)權，從而對軍人一方的意愿予以特別支持。如果雙方都是現(xiàn)役軍人，不管由誰首先提出離婚訴訟，若要適用本條的規(guī)定，則必然會妨害另一方軍人的利益。這與本條特殊保護軍人婚姻的立法意圖不相符合。

（二）現(xiàn)役軍人向非軍人主動提出離婚的，不適用本條的規(guī)定，應按一般離婚糾紛處理

中國人民解放軍總政治部2001年11月9日發(fā)布的《軍隊貫徹實施〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的規(guī)定》第11條對現(xiàn)役軍人離婚作出了具體規(guī)定：“現(xiàn)役軍人離婚，應當嚴肅慎重，不得違反國家的法律法規(guī)和軍隊的紀律，不違背社會公德。雙方均為現(xiàn)役軍人，雙方自愿離婚或一方要求離婚的，當事人所在部隊領導或政治機關應當進行調(diào)解；調(diào)解無效，并符合《婚姻法》規(guī)定的離婚條件的，由政治機關出具證明后，方可到婚姻登記機關申請離婚或向法院提出離婚訴訟。配偶是地方人員，軍人一方要求離婚的，所在部隊政治機關領導應當視情進行調(diào)解；符合《婚姻法》規(guī)定的離婚條件，并經(jīng)對方同意，政治機關方可出具證明同意離婚；如軍人一方堅持離婚，對方堅決不同意離婚的，部隊可商請對方所在單位或地方有關部門進行調(diào)解，調(diào)解無效的，政治機關出具證明，由當事人向法院提出離婚訴訟。配偶是地方人員，配偶一方要求離婚，軍人一方同意離婚的，政治機關可出具證明同意離婚；軍人一方不同意離婚的，政治機關不得出具證明，但經(jīng)政治機關查實軍人一方確有重大過錯的除外。”第12條規(guī)定：“現(xiàn)役軍人申請離婚的審批程序、權限與申請結婚的相同。團級以上單位政治機關出具同意離婚的證明時，應要求離婚雙方簽字或提供本人書面意見……”此條“同意離婚”是政治機關同意現(xiàn)役軍人申請離婚或起訴離婚。由此可見，部隊團級以上政治機關代表軍隊對軍人婚姻實施管理，軍人離婚須由部隊團級以上政治機關出具證明。

三、軍人一方有重大過錯的情形

根據(jù)本條規(guī)定，在軍人一方有重大過錯的時候，則配偶要求離婚無須征得軍人的同意，也就是即使軍人一方不同意離婚，法院也可以判決離婚。對于什么才算是重大過錯，本條并沒有明確規(guī)定，根據(jù)《婚姻法司法解釋（一）》第23條的規(guī)定，本條所稱的“軍人一方有重大過錯”，可以依據(jù)《民法典》第1079條第3款前3項規(guī)定及軍人有其他重大過錯導致夫妻感情破裂的情形予以判斷。實踐中，主要有以下幾種情形：重婚或者與他人同居的；實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；有賭博、吸毒等惡習屢教不改的；有其他重大過錯行為的。其他重大過錯行為主要是指其他嚴重違背社會公德，并對夫妻感情造成嚴重傷害的行為，比如，強奸婦女、奸淫幼女、嫖娼等違法犯罪行為等，可以認定為重大過錯行為。

四、對于破壞軍人婚姻的違法犯罪行為應給予相應懲罰

現(xiàn)役軍人的配偶提出離婚須得軍人同意的規(guī)定，只是保護軍人婚姻的民事法律措施。如果此類糾紛是由第三者破壞軍婚造成并且構成犯罪的，應依法追究第三者的刑事責任。《刑法》第259條規(guī)定：“明知是現(xiàn)役軍人的配偶而與之同居或者結婚的，處三年以下有期徒刑或者拘役。利用職權、從屬關系，以脅迫手段奸淫現(xiàn)役軍人的妻子的，依照本法第二百三十六條的規(guī)定定罪處罰。”

【審判實踐中應注意的問題】

一、正確理解本條規(guī)定與離婚法定理由適用之間的關系

《民法典》第1079條第2款規(guī)定：“……如果感情確已破裂，調(diào)解無效的，應當準予離婚。”這一規(guī)定的法律意義在于：夫妻感情是否確已破裂，是判決準予或不準予離婚的原則界限。法定離婚理由屬于普通條款的范疇，這一原則廣泛適用于一般的離婚案件，人民法院應準確地區(qū)分和認定夫妻感情是否確已破裂，從而在調(diào)解無效的情況下，通過判決的形式?jīng)Q定是否準予離婚。而本條是只適用于“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚”案件的特別條款，是從維護軍隊穩(wěn)定的大局出發(fā)，作出的對軍人婚姻的特殊保護的規(guī)定。依據(jù)“特別法優(yōu)于一般法”的原則，在處理非軍人要求與軍人離婚的訴訟案件中，應首先適用本條的規(guī)定。只要軍人不存在重大過錯，則無論夫妻感情是否確已破裂，軍人配偶要求離婚的，均應征得軍人的同意。

二、非軍人向現(xiàn)役軍人提出離婚、軍人不同意離婚時，人民法院應如何處理

人民法院應與有關部門配合，教育非軍人一方珍惜與軍人的夫妻關系，盡量調(diào)解和好。如系雙方感情不和，非軍人一方感情轉移，甚至與第三者有通奸、同居、重婚或者其他重大過錯，雙方的夫妻感情已破裂，經(jīng)過做和好工作無效，不能繼續(xù)維護夫妻關系的，應通過軍人所在部隊團級以上的政治機關在做好軍人的思想工作后，也可準予離婚。如果政治機關做了思想工作后，軍人一方仍堅決不同意離婚，根據(jù)《民法典》規(guī)定及立法本意，人民法院應判決駁回非軍人一方的離婚請求。非軍人一方要求離婚的請求被人民法院駁回后，如非軍人一方長年累訴要求離婚，而軍人一方始終不同意離婚的，人民法院此時不能機械執(zhí)法，必須綜合衡量立法者制定法律的本意，即立法本意是保護軍婚，但絕不是機械維系已無感情基礎的形式意義上的婚姻。此種情況，人民法院須與部隊政治機關加強溝通、達成共識、互相配合，做好軍人的思想工作。