股東作為公司出資人，參與公司的經(jīng)營(yíng)決策和管理，但現(xiàn)實(shí)中有些股東會(huì)將公司承包給他人全權(quán)經(jīng)營(yíng)管理，由承包人負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)公司，并承擔(dān)公司經(jīng)營(yíng)期間的債權(quán)債務(wù)，以此降低經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)并收取承包人支付的固定收益。但是股東因此獲得的固定收益是什么性質(zhì)，到底歸誰(shuí)所有呢？

經(jīng)典案例

甲公司成立于2010年，股東為A公司占51%股份，B公司占40%股份，C公司占9%股份，均實(shí)繳了出資。

甲公司一直由大股東A公司負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)管理，自2023年起至2023年12月31日，A、B公司簽訂《承包協(xié)議書(shū)》，約定A公司將甲公司承包給B公司經(jīng)營(yíng)，承包經(jīng)營(yíng)期間，B公司自負(fù)盈虧。后B公司根據(jù)雙方《協(xié)議書(shū)》約定向A公司支付了承包甲公司前三年固定收益700萬(wàn)元及1000萬(wàn)元經(jīng)營(yíng)保證金。

后在B公司承包經(jīng)營(yíng)期間，甲公司共計(jì)欠乙公司269余萬(wàn)元，經(jīng)乙公司多次催要未果，乙公司將甲公司訴至法院，并要求A公司、B公司、C公司三股東對(duì)上述款項(xiàng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

法院經(jīng)審理后認(rèn)為，股東之間通過(guò)簽訂協(xié)議方式，一方委托另一方對(duì)公司行使經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，應(yīng)屬公司在經(jīng)營(yíng)管理方面的自治范疇，不應(yīng)屬于股東的濫用行為，但A公司依據(jù)承包協(xié)議，預(yù)先通過(guò)B公司提前收取甲公司的固定收益，實(shí)質(zhì)上是B公司受托經(jīng)營(yíng)管理甲公司期間對(duì)該公司利潤(rùn)的提前分配。按照誠(chéng)實(shí)信用原則，在甲公司對(duì)外負(fù)有大量債務(wù)的情況下，A公司作為股東應(yīng)將其收到的1700萬(wàn)元首先用于彌補(bǔ)公司虧損，因此該款項(xiàng)應(yīng)退還甲公司。遂判決A公司敗訴，應(yīng)在其收取1700萬(wàn)元范圍內(nèi)，對(duì)甲公司所負(fù)債務(wù)向乙公司承擔(dān)給付責(zé)任。

風(fēng)險(xiǎn)提示

雖然股東之間可以就公司的經(jīng)營(yíng)管理事項(xiàng)進(jìn)行自主安排，但是經(jīng)營(yíng)管理及收益的分配等仍應(yīng)當(dāng)符合《公司法》等法律法規(guī)的要求，雖然A公司基于協(xié)議約定收取固定收益，從形式上看是由B公司直接支付，但是此固定收益是對(duì)公司經(jīng)營(yíng)收益利潤(rùn)的提前分配，違反法律有關(guān)利潤(rùn)分配的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)返還公司。

公司治理建議

企業(yè)應(yīng)當(dāng)如何規(guī)范股東的承包經(jīng)營(yíng)行為，我們建議：

1、建議以公司而非股東為主體進(jìn)行對(duì)外承包經(jīng)營(yíng)

企業(yè)承包經(jīng)營(yíng)合同是公司與承包人簽署的、由承包人承擔(dān)公司的經(jīng)營(yíng)管理工作和經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)、由發(fā)包公司依約定收取相對(duì)固定的投資收益的商事合同。承包人以公司名義對(duì)外經(jīng)營(yíng)，對(duì)公司承包期間發(fā)生的全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司的收益具有相對(duì)確定性，而股東依然要依據(jù)公司法對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，且應(yīng)遵循關(guān)于利潤(rùn)分配的法律規(guī)定，因此建議公司承包經(jīng)營(yíng)合同的發(fā)包人一方為公司而非公司的股東進(jìn)行簽約。

2、簽訂企業(yè)承包經(jīng)營(yíng)合同前應(yīng)核查承包人資質(zhì)

如果股東決定將企業(yè)承包給他人經(jīng)營(yíng)管理，應(yīng)當(dāng)簽訂承包經(jīng)營(yíng)合同，該事宜一般為公司內(nèi)容自治權(quán)的表現(xiàn)，不違反法律法規(guī)規(guī)定時(shí)應(yīng)屬有效。但是需要注意的是，如果企業(yè)涉及國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)、特殊資質(zhì)、特殊準(zhǔn)入許可等情況。只有具備特殊資質(zhì)的企業(yè)或個(gè)人方能開(kāi)展經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，因此應(yīng)審查承包人是否具備相應(yīng)資質(zhì)，否則合同可能因違反法律強(qiáng)制性規(guī)定而無(wú)效。

3、合同應(yīng)明確承包人的違約責(zé)任及發(fā)包人相應(yīng)的解除權(quán)

在企業(yè)承包經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，承包方常見(jiàn)的違約情形有拖欠支付承包費(fèi)用、違法經(jīng)營(yíng)及違約經(jīng)營(yíng)、擅自改變經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所或者違約轉(zhuǎn)包等，因此在簽約時(shí)，應(yīng)當(dāng)針對(duì)以上不同情形分別約定違約責(zé)任，并且建議在違約情形達(dá)到某種程度時(shí)，約定發(fā)包人的合同解除權(quán)，以保障能及時(shí)收回公司經(jīng)營(yíng)權(quán)，避免損失擴(kuò)大，那么解除權(quán)條款應(yīng)當(dāng)如何約定呢？我們之前發(fā)布的《達(dá)到合同約定解除條件，為何不能解除合同？》（點(diǎn)擊文章名即可查看）一文中詳細(xì)闡述了這個(gè)問(wèn)題，可供參考。【公司法研228】

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