筆者作為從事刑事業(yè)務(wù)的律師，在接待家屬的時(shí)候，幾乎每一個(gè)家屬都會問：蔡律師，這個(gè)案子能不能取保候?qū)?/a>？案子什么時(shí)候可以取保候?qū)彛?/p>

有感于此，筆者寫就本文，權(quán)作回答。

什么是取保候?qū)彛?/p>

根據(jù)我國《刑事訴訟法》的規(guī)定，取保候?qū)徟c刑事拘留、逮捕一樣，都是在刑事案件辦理過程當(dāng)中對犯罪嫌疑人（被告人）采取的一種強(qiáng)制措施，性質(zhì)是一樣的。所謂強(qiáng)制措施，就是對當(dāng)事人采取限制或剝奪人身自由的一種措施。不過，取保候?qū)徥亲钶p的強(qiáng)制措施，可以不被羈押在看守所，但自由等各方面仍受到諸多限制。

哪些情形可以被取保候?qū)彛?/p>

根據(jù)《刑事訴訟法》第六十七條：人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)對有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候?qū)彛?/p>

（一）可能判處管制、拘役或者獨(dú)立適用附加刑的；

（二）可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險(xiǎn)性的；

（三）患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理，懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險(xiǎn)性的；

（四）羈押期限屆滿，案件尚未辦結(jié)，需要采取取保候?qū)彽摹?/p>

取保候?qū)徲晒矙C(jī)關(guān)執(zhí)行。

第（二）項(xiàng)比較主觀，實(shí)踐中較難操作。第（三）項(xiàng)為客觀情形，實(shí)踐中該種情形取保候?qū)彽谋容^多。

筆者詳細(xì)談?wù)勂渌麕醉?xiàng)。

第一種情形：可能判處管制、拘役或者獨(dú)立適用附加刑的。

根據(jù)《刑法》規(guī)定，管制的刑期為三個(gè)月以上二年以下；拘役的刑期為一個(gè)月以上六個(gè)月以下；附加刑為罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財(cái)產(chǎn)、驅(qū)逐出境（只針對犯罪的外國人）。

因此，根據(jù)刑事案件的具體情況，對可能被判處這幾類刑罰的案件，取保候?qū)彽膸茁瘦^高。比較典型的如危險(xiǎn)駕駛罪（此罪較為常見情形的為醉酒駕駛機(jī)動車），《刑法》規(guī)定對此罪的刑罰只有拘役，因此這一犯罪取保候?qū)弾茁蕵O高。

第四種情形：羈押期限屆滿，案件尚未辦結(jié)，需要采取取保候?qū)彽摹?/p>

這種情形，又可以具體分為兩種。由于刑事案件的辦理有著非常嚴(yán)格的程序和時(shí)間限制，一種情況是有些案件由于辦案機(jī)關(guān)遲遲不能在規(guī)定期限內(nèi)辦結(jié)，為防止追責(zé)，辦案機(jī)關(guān)一般會為犯罪嫌疑人（被告人）變更強(qiáng)制措施，因?yàn)槊恳环N強(qiáng)制措施對應(yīng)的辦案期限都不一樣，根據(jù)規(guī)定，取保候?qū)彽钠谙逓槭€(gè)月。一種情況是有些刑事案件，由于犯罪嫌疑人（被告人）可能已被羈押很長時(shí)間，很可能超過法律規(guī)定對其判處的最高的刑罰，為防止超期和錯(cuò)案壓力，司法機(jī)關(guān)有時(shí)會主動為其辦理取保候?qū)彛藭r(shí)取保候?qū)弾茁瘦^高。

哪些情形一般不可能取保候?qū)彛?/p>

根據(jù)《刑事訴訟法》第八十一條 對有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)，可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人，采取取保候?qū)徤胁蛔阋苑乐拱l(fā)生下列社會危險(xiǎn)性的觀筑刑辯 | 關(guān)于取保候?qū)彽膸准拢瑧?yīng)當(dāng)予以逮捕：

（一）可能實(shí)施新的犯罪的；

（二）有危害國家安全、公共安全或者社會秩序的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)的；

（二）可能毀滅、偽造證據(jù)，干擾證人作證或者串供的；

（三）可能對被害人、舉報(bào)人、控告人實(shí)施打擊報(bào)復(fù)的；

（五）企圖自殺或者逃跑的。

批準(zhǔn)或者決定逮捕，應(yīng)當(dāng)將犯罪嫌疑人、被告人涉嫌犯罪的性質(zhì)、情節(jié)，認(rèn)罪認(rèn)罰等情況，作為是否可能發(fā)生社會危險(xiǎn)性的考慮因素。

對有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)，可能判處十年有期徒刑以上刑罰的，或者有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)，可能判處徒刑以上刑罰，曾經(jīng)故意犯罪或者身份不明的，應(yīng)當(dāng)予以逮捕。

逮捕的意思，就是將犯罪嫌疑人（被告人）羈押在看守所，在一定期限內(nèi)完全剝奪其人身自由。根據(jù)這一條法律規(guī)定，同時(shí)符合有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)、可能判處有期徒刑以上的刑罰、五種情形，應(yīng)當(dāng)逮捕。但由于部分條款偏于主觀，實(shí)踐中可操作性相對不強(qiáng)。

重點(diǎn)講講另外三種一般不可能被取保候?qū)彽那樾巍?/p>

一種是對有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)，可能判處十年有期徒刑以上刑罰的，按照該條規(guī)定，是應(yīng)當(dāng)逮捕的。因此，那些犯有起點(diǎn)量刑在十年以上的重罪犯，比如盜竊罪或者詐騙罪中數(shù)額達(dá)到特別巨大的，根據(jù)《刑法》規(guī)定起點(diǎn)量刑將在十年以上，一般不能取保候?qū)彙?/p>

另外兩種是有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)，可能判處徒刑以上刑罰，曾經(jīng)故意犯罪或者身份不明的，應(yīng)當(dāng)予以逮捕。也就是有故意犯罪的前科的（過失犯不算）或者身份不明的（比如對于一些犯罪嫌疑人不講真實(shí)身份或者偵查機(jī)關(guān)無法核實(shí)其真實(shí)身份的），且此次犯罪可能判處有期徒刑以上的，一般無法取保候?qū)彙?/p>

在什么時(shí)候可以申請取保候?qū)彛?/p>

刑事案件一般分為偵查（該階段辦案機(jī)關(guān)一般為公安機(jī)關(guān)）、審查起訴（該階段辦案機(jī)關(guān)為檢察院）、審判階段（審判階段又可以分為一審和二審，該階段辦案機(jī)關(guān)為法院），根據(jù)上述《刑事訴訟法》的規(guī)定，公安機(jī)關(guān)、檢察院和法院均可以決定取保候?qū)彛虼耍谇笆鋈我浑A段皆可以向?qū)?yīng)辦案機(jī)關(guān)申請取保候?qū)彙Q句話說，只要案件沒有判決生效，可以一直申請取保候?qū)彛瑳]有次數(shù)限制。

可以向誰申請取保候?qū)彛?/p>

根據(jù)上述《刑事訴訟法》的規(guī)定，可以向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院申請。具體要看案件處于什么階段。

作者簡介

觀筑律師 · 蔡家旭

專注刑事辯護(hù)，擅長取保候?qū)彙?/p>

部分成功案例

1、北京某金融公司西寧分公司涉嫌非法經(jīng)營罪一案成功不起訴（省廳督辦）

2、陶某某涉惡勢力犯罪、尋釁滋事罪、開設(shè)賭場罪，為排名第二的被告人（該案被告人多達(dá)十幾名），成功說服法官未認(rèn)定惡勢力犯罪，判處有期徒刑兩年九個(gè)月

3、吳某職務(wù)侵占案，作為上游犯罪被告人、存在多次作案情形，經(jīng)有效辯護(hù)，判處拘役四個(gè)月，緩刑六個(gè)月

4、肖某某涉嫌故意傷害罪一案成功取保候?qū)?/p>

5、于某某涉嫌詐騙罪一案成功取保候?qū)?/p>

6、劉某涉嫌協(xié)助組織賣淫罪一案成功取保候?qū)?/p>

7、吳某涉嫌職務(wù)侵占罪一案成功取保候?qū)?/p>

8、陶某某涉嫌尋釁滋事罪一案成功取保候?qū)?/p>

執(zhí)業(yè)理念：在法律范圍內(nèi)，全力守護(hù)當(dāng)事人的自由和財(cái)產(chǎn)。

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