作者簡介：于廣洋，中化商務(wù)有限公司，軌道交通行業(yè)招采踐行者。

Q

如果分公司被授權(quán)可以參加投標(biāo)，是僅指分公司可以代理總公司投標(biāo)，還是分公司可以以自己的名義參加投標(biāo)并簽訂合同呢？

A

一般來說，總公司是管理分公司的，對所屬分公司在生產(chǎn)經(jīng)營、資金調(diào)度、人事管理等方面行使指揮、管理、監(jiān)督的權(quán)利，具有法人資格，可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。分公司是與總公司相對應(yīng)的法律概念，是指在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受總公司管理，不具有法人資格的分支機(jī)構(gòu)。分公司在法律、經(jīng)濟(jì)上沒有獨(dú)立性，屬于總公司的附屬機(jī)構(gòu)。因此分公司是不能自己投標(biāo)的。但是如果總公司給分公司出具了授權(quán)書或業(yè)務(wù)范圍在總公司授權(quán)分公司的經(jīng)營范圍之中的，那么其可以獨(dú)立投標(biāo)。如果以分公司的名義投標(biāo)并且中標(biāo)，需要以分公司的名義簽訂合同，民事責(zé)任在分公司承擔(dān)能力內(nèi)的由分公司承擔(dān)，分公司承擔(dān)能力不足的部分由總公司來承擔(dān)。

另外，分公司可以用總公司的名義參加投標(biāo)，這種情況下，可以把分公司理解為總公司的一個(gè)內(nèi)設(shè)部門，如果分公司以總公司的名義來參加投標(biāo)，如果中標(biāo)，則需要以總公司的名義來簽訂合同。

總之，遵循“誰中標(biāo)誰簽合同”，以投標(biāo)文件中的投標(biāo)人名稱為準(zhǔn)。

Q

分公司因違法經(jīng)營屬于總公司違法記錄嗎？

A

屬于。分公司因違法經(jīng)營而受到的較大數(shù)額罰款的行政處罰，在適用《政府采購法實(shí)施條例》第十九條時(shí)，屬于總公司的“重大違法記錄”。

《行政處罰法》及《政府采購法實(shí)施條例》中的“較大數(shù)額罰款”有一定的指導(dǎo)意義。雖然當(dāng)前我國并未對《行政處罰法》中的“較大數(shù)額罰款”作出統(tǒng)一規(guī)定，但是，基于《行政處罰法》第十三條的授權(quán)，實(shí)踐中對何為“較大數(shù)額罰款”：在中央，由國務(wù)院各行政監(jiān)管機(jī)關(guān)作出規(guī)定；在地方，則由省級(jí)人大通過地方性法規(guī)或省、自治區(qū)、直轄市人民政府，省、自治區(qū)人民政府所在地的市人民政府以及經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人民政府通過地方規(guī)章的形式作出規(guī)定。因此，在適用《政府采購法》第二十二條第一款及《政府采購法實(shí)施條例》第十九條的規(guī)定確認(rèn)“較大數(shù)額罰款”時(shí)，應(yīng)重點(diǎn)參考中央各部委、地方人民政府制定的規(guī)章以及地方人大制定的地方性法規(guī)。

Q

總公司和子公司能參加同一個(gè)項(xiàng)目的投標(biāo)嗎？

A

不能。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第34條第2款規(guī)定：“單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位，不得參加同一標(biāo)段投標(biāo)或者未劃分標(biāo)段的同一招標(biāo)項(xiàng)目投標(biāo)。”該條第3款同時(shí)規(guī)定，違反上述規(guī)定的，相關(guān)投標(biāo)無效。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，母公司和全資子公司系兩個(gè)獨(dú)立法人，分別獨(dú)立承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。但是，母公司與全資子公司之間無疑存在著控股、管理關(guān)系，根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實(shí)施條例的規(guī)定，母公司和其下屬的獨(dú)立子公司不得參加同一項(xiàng)目投標(biāo)，否則應(yīng)作無效投標(biāo)處理。

但是，同一總公司下，單位負(fù)責(zé)人不同的子公司可以參與同一標(biāo)段的投標(biāo)。