2023法考主觀題刑法(2023法考主觀題刑訴)
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(一)證據(jù)分析必背法條
《高法解釋》第一百零九條【特定證言的補強采信】,下列證據(jù)應當慎重使用,有其他證據(jù)印證的,可以采信:
(一)生理上、精神上有缺陷,對案件事實的認知和表達存在一定困難,但尚未喪失正 確認知、表達能力的被害人、證人和被告人所作的陳述、證言和供述;
(二)與被告人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人所作的有利被告人的證言,或者與被告人有利害沖突的證人所作的不利被告人的證言(可以以此為由,否定某些證言的真實性)。
《高法解釋》第一百零五條,沒有直接證據(jù),但間接證據(jù)同時符合下列條件的,可以 認定被告人有罪【間接證據(jù)定案標準】(標準十分苛刻,若某案件中無直接證據(jù),只有間接證據(jù),大概率會考 證據(jù)不足 的無罪判決):
(一)證據(jù)已經(jīng)查證屬實;
(二)證據(jù)之間相互印證,不存在無法排除的矛盾和無法解釋的疑問;
(三)全案證據(jù)已經(jīng)形成完整的證明體系;
(四)根據(jù)證據(jù)認定案件事實足以排除合理懷疑,結(jié)論具有唯一性;
(五)運用證據(jù)進行的推理符合邏輯和經(jīng)驗。
《法院排非規(guī)程》(2023)【非法證據(jù)排除調(diào)查中偵查人員的出庭】
第二十條,公訴人對證據(jù)收集的合法性加以證明,可以 提請法庭通知偵查人員或者其 他人員出庭說明情況。不得以偵查人員簽名并加蓋公章的說明材料替代偵查人員出庭。
第二十三條第二款,經(jīng)人民法院通知,偵查人員不出庭說明情況,不能排除以非法方法收集證據(jù)情形的,對有關(guān)證據(jù)應當予以排除(在非法證據(jù)排除的調(diào)查過程中,如偵查人員拒不出庭、或者用書面材料代替,不能排除非法收集證據(jù)嫌疑,法庭應當排除證據(jù))。
(二)認罪認罰從寬案件的程序
審查起訴程序
應當提出量刑建議;一般為確定刑量刑建議,新類型、不常見、量刑情節(jié)復雜的重罪案 件可以提幅度刑量刑建議。
簽署認罪認罰具結(jié)書的時候,或者有值班律師,或者有辯護人在場。值班律師在場見證 真實性、自愿性、合法性 。值班律師不同意量刑建議、程序適用,只要認罪認罰自愿合法,就應當簽字。
屬于應當提供法律援助的人群,不能由值班律師見證,只能辯護人見證。
未成年人簽署具結(jié)書,必須要有法定代理人或者其他合適成年人,以及辯護人在場。
審判程序
原則上應當采納量刑建議。對于不應認罪認罰或者不愿認罪認罰的案件,可以不采納量 刑建議。量刑建議明顯不當,檢察院可以調(diào)整,法院也可以直接判。
(二)特別程序
1.違法所得沒收程序
適用條件:1)貪恐大案;2)跑一年(逃匿一年)/死了(或者人死了);3)錢還在(應當沒收違法所得)。
適用程序:1)公安機關(guān)或者監(jiān)察機關(guān)、檢察機關(guān)偵查部門提出 沒收違法所得意見書 2)檢察院審查后,提出 沒收違法所得申請書 (如果在審查起訴中發(fā)現(xiàn),可以直接提申請);3)法院 6 個月公告,利害關(guān)系人申請參加訴訟;4)法院開庭審理,裁定沒收或者不
沒收。5)裁定作出后 5 日內(nèi)可以上訴、抗訴;6)裁定生效后,被告人回來并提出異議, 檢察院重新提起公訴的,可以同一審判組織審理(公訴案件+沒收財產(chǎn)的異議)。
2.強制醫(yī)療程序
適用條件:1)暴力行為危害公安或者嚴重危害人身安全;2)不負刑事責任的精神病人;3)有繼續(xù)危害社會的可能。
檢察院啟動:1)公安機關(guān)提出強制醫(yī)療 意見書 2)檢察機關(guān)提出強制醫(yī)療 申請書 (也可以審查起訴中直接提);3)法院開庭審理(原則上開庭,除非法定代理人申請不開庭+法院同意);4)法院作出決定;5)不服可以找上級復議。
法院啟動:1)檢察院向法院提起公訴;2)法院發(fā)現(xiàn)被告人符合強制醫(yī)療的條件,直接啟動強制醫(yī)療的決定程序;3)不服決定可以找上級復議。
3.缺席審判程序
適用條件:1)危(危害國家安全+最高檢核準)恐(恐怖活動犯罪+最高檢核準)貪官(貪污賄賂犯罪)跑國外(人在境外)。
適用程序:1)檢察院提公訴;2)法院提供法律援助律師,通知、送達、開庭審理;3) 被告人在審理中回來,案件重新審理;4)被告人在判決生效后回來,判決交付執(zhí)行;被告人提出異議的,案件重新審理。
第二部分 案例
1、張玉環(huán)再審案情
原審法院查明事實:張玉環(huán)涉嫌殺害張振榮張振偉兩名兒童(事實和證據(jù)略)。
2、問題
如果你是本案再審法官,基于上述事實和證據(jù),你應當如何作出判決?
3、答案解析
應當作出事實不清、證據(jù)不足的無罪判決。理由如下:
1、在案物證與本案或張玉環(huán)缺乏關(guān)聯(lián)。一是公安機關(guān)的化驗鑒定書,只能證明麻袋上的纖維與張玉環(huán)衣服上的纖維同屬黃麻纖維,并不能證明張玉環(huán)衣服的黃麻纖維來源于該麻袋。二是在張玉環(huán)家中提取的麻繩與本案缺乏關(guān)聯(lián)。張玉環(huán)供述用麻繩勒被害人張振榮的嘴角,但公安機關(guān)從張玉環(huán)家中提取的麻繩,沒有與被害人張振榮嘴角部索溝作比對認定, 也沒有證據(jù)證明麻繩上有被害人張振榮的唾液、血液、皮屑等生物樣本。
2、原審認定被害人張振榮將張玉環(huán)手背抓傷出血,缺乏證據(jù)證明。本案沒有證據(jù)證明張振榮的手指甲中存有張玉環(huán)的血液、皮肉等生物樣本。
3、原審認定的第一作案現(xiàn)場缺乏痕跡物證證明。進賢縣公安局對張玉環(huán)供述的殺人現(xiàn)場所作的現(xiàn)場勘查筆錄顯示,在該現(xiàn)場沒有發(fā)現(xiàn)、提取到任何與本案相關(guān)的痕跡物證。
4、張玉環(huán)的有罪供述真實性存疑,不能作為定案的根據(jù)。一是張玉環(huán)的供述缺乏穩(wěn)定性,存在從不供到供再翻供的變化。二是張玉環(huán)兩次有罪供述在殺人地點、作案工具、作
案過程等方面存在明顯矛盾。三是張玉環(huán)的有罪供述雖能與現(xiàn)場勘查筆錄、法醫(yī)學鑒定書等證據(jù)相互印證,但系先證后供。不能排除張玉環(huán)供述前已經(jīng)了解案件相關(guān)情況的可能。
原審被告人張玉環(huán)的有罪供述真實性存疑,依法不能作為定案的根據(jù)。除張玉環(huán)有罪供述外,沒有直接證據(jù)證明張玉環(huán)實施了犯罪行為,間接證據(jù)亦不能形成完整鎖鏈。
原審據(jù)以定案的證據(jù)沒有達到確實、充分的法定證明標準,認定張玉環(huán)犯故意殺人罪 的事實不清、證據(jù)不足,按照疑罪從無的原則,不能認定張玉環(huán)有罪。
(一)做題步驟
讀題,一定先看設(shè)問,后看案情,確定基礎(chǔ)事實。根據(jù)檢察院的起訴或者法院的判決
(或者設(shè)問、題干中的其他提示)找到犯罪嫌疑人被告人涉嫌的罪名。并依此預判需要證明的關(guān)鍵事實(證據(jù)分析一般不需要所有證據(jù)都分析,成為問題的往往是事實、證據(jù)中的薄弱環(huán)節(jié),只要對此進行分析,往往就可以得出證據(jù)不足的結(jié)論)。比如,在故意殺人罪中, 作案工具、死亡時間、被告人不在場的證明等等;在強奸罪中,是否違背被害人的意志;在受賄罪中,是否收受財物等等。
在題干中尋找證據(jù),進行標記。視情況進行逐個證據(jù)分析(有些題目要求證據(jù)都要分 析,另外一些只需要結(jié)合關(guān)鍵事實進行分析就行了)。
第一個梯度,分析證據(jù)的證據(jù)能力,即合法性。一方面可以分析證據(jù)是否為刑訴法要求
的 8 個種類;另一方面,是證據(jù)規(guī)則分析(調(diào)整證據(jù)能力的規(guī)則,如非法證據(jù)排除規(guī)則、意見證據(jù)規(guī)則、最佳證據(jù)規(guī)則等)。如果不滿足合法性,則材料不能作為刑事證據(jù)使用。
第二個梯度,分析證據(jù)的證明力。分析內(nèi)容為證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性(同案件事實、以 及同犯罪嫌疑人、被告人之間的關(guān)聯(lián))、證據(jù)之間的相互印證。注意關(guān)聯(lián)性證據(jù)規(guī)則,補強證據(jù)規(guī)則,間接證據(jù)定案標準。缺乏證明力,不能作為定案的根據(jù)。
將應當排除(證據(jù)能力和證明力兩方面排除)的證據(jù)排除后,分析事實認定情況。證據(jù)的證明內(nèi)容;事實清楚,證據(jù)確實、充分,綜合全案排除合理懷疑。常見考法:某一關(guān)鍵
事實出現(xiàn)一正一反的 一對一 證據(jù)。利害相關(guān)雙方各執(zhí)一詞。這屬于證據(jù)不足,不能認 定該事實。
組織答案,先寫結(jié)論再說理。逐個分析,寫出原因。無需寫明具體法律條文,寫明主要理由(關(guān)鍵性的證據(jù)規(guī)則、證據(jù)審查原理須寫清楚)即可。
(二)證據(jù)分析殺手锏
不到萬不得已,不能使用。如果最后沒有時間逐個分析案件證據(jù),對于需要作出判決, 或者有罪無罪分析的題目,可以直接得出 證據(jù)不足 的無罪判決。
原因有二,其一,歷史概率極高;其二,主觀題中刑訴與刑法分開考查,決定了刑訴案 例不會考有罪判決。
2、證據(jù)分析殺手锏
程序分析應當先寫大框架,再寫小細節(jié)。具體內(nèi)容見第三部分考點預測。
3、論述題
(一) 刑訴論述萬能的三個維度
懲罰犯罪與保障人權(quán)
懲罰犯罪與保障人權(quán)既對立又統(tǒng)一,同等重要。二者發(fā)生沖突時,通過權(quán)衡方法來選擇。
程序公正與實體公正
實體公正和程序公正應當并重,發(fā)生沖突時,采用利益權(quán)衡原則平衡二者。我國長期存 在重實體、輕程序的做法,應當側(cè)重糾正,注重程序公正
公正與效率
訴訟效率是指訴訟中所投入的司法資源(包括人力、財力、物力等)與案件處理數(shù)量的 比例。刑事訴訟中公正優(yōu)先,兼顧效率。
(二) 刑訴論述萬能的價值分析
1.秩序
其一,懲治犯罪,維護社會秩序。其二,追究犯罪的程序是有序的。
2.公正
公正在刑事訴訟的價值體系中,居于核心地位。包括實體公正和程序公正。
3.效益
刑事訴訟效益包括效率與其在保證社會生產(chǎn)方面所產(chǎn)生的效益。刑事訴訟中應當公正優(yōu)先,兼顧效益。
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