【真實案例簡述】筆者有一個拖欠貨款的案件,對方欠我方當(dāng)事人貨款近120萬元,2023年6月末當(dāng)事人在面臨無數(shù)次承諾和爽約后找到了我們,此時欠款已有近一年的時間。辦完委托手續(xù)后,我們在7月初即進(jìn)行了立案,并在立案同時申請財產(chǎn)保全,查封了對方公司包括基本戶在內(nèi)的四個銀行賬戶(實際只封到兩萬多元)。8月中旬開庭,法院組織調(diào)解未成,但因雙方有調(diào)解意向給予雙方一周時間自行調(diào)解。溝通中我方意識到對方急于使用公司賬戶,抓住對方這個軟肋,我們在談判中一直占據(jù)主動,在基本權(quán)利都沒做什么讓步的情況下達(dá)成了分期還款方案,并在8月末之前就拿到了第一筆還款50萬元,然后我方按調(diào)解協(xié)議約定申請法院解除了對對方賬戶的查封。剩余款項前兩期還款還算順利,但后期對方經(jīng)營情況進(jìn)一步惡化,大量訴訟出現(xiàn),企業(yè)內(nèi)部也出現(xiàn)了問題,最終被政府部門接管,還款出現(xiàn)了中斷。接管組進(jìn)入后,我們又及時跟進(jìn)了解情況,面對對方畫的大餅,我們沒有等待,而是及時申請法院對剩余款項進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行,查封賬戶并將對方納入了失信人名單。因?qū)Ψ接型稑?biāo)需要,又找到我們溝通解除上述措施,如法炮制,我們又是在拿到一筆還款后配合申請法院解除了上述措施。之后每一筆還款都是不斷的溝通和施加壓力,對方并非不想還款,而是確實沒有資金。經(jīng)過了漫長的一年多時間,10月9日上班后的第一天,最后一筆12萬元還款到賬,收回本金、利息、訴訟費用等共計147萬元。歷時一年零四個月,案件順利結(jié)案。而欠我方當(dāng)事人貨款的企業(yè),至今外面仍有近2億負(fù)債未還,其他債權(quán)人何時能夠、是否能夠收回欠款,我們不得而知。

介紹上述案件,是為了明確回答“欠款不還,起訴到底有沒有用?”這個問題。下面筆者將針對這個問題談一談自己的看法。

一、訴訟的好處

1. 訴訟教做人。筆者認(rèn)為,要賬這個問題說白了就是一個討價還價的博弈過程。你一次次的容許對方出爾反爾,對方也在一次次的挑戰(zhàn)你的底線。此時,讓步獲得的未必是對方的感激,甚至有可能是嘲諷。面對不誠信行為,訴訟或許是一個很好的教做人課程。

2. 有時越早訴訟越容易獲得主動權(quán)。應(yīng)該說大多數(shù)的債務(wù)人不還款都并非主觀上不想還,而是客觀上確實有困難,這種困難有時就像多米諾骨牌一樣,倒下的越來越多。在債務(wù)人情況還不至于太差之前,越早動手可能就越掌握主動權(quán),這不僅是基于債務(wù)人的客觀情況,還在于其主觀想解決問題的態(tài)度、想再放手一搏的沖勁。舉個不太恰當(dāng)?shù)览眍愃频睦印嬍向_局,越早意識到風(fēng)險的人越能夠全身而退。對于訴訟而言,早訴或許不會使你全身而退,但起碼要較后訴的人幾率更大,收獲也更多。

3. 晚訴訟可能要付出更多的成本。隨著債務(wù)人客觀情況的惡化或其主觀逃避解決問題的想法,在面臨“虱子多了不怕咬”的境況前,其主觀上可能存在消極、不配合、甚至為訴訟設(shè)置障礙的情況,客觀上可能出現(xiàn)企業(yè)資產(chǎn)被盜、被侵占、被私分等情況。此時提起訴訟,可能面臨找不到債務(wù)人,需要公告送達(dá);為了解債務(wù)人狀況,在前期調(diào)查或后期執(zhí)行中,都需要付出更多的時間和金錢成本。

4. 訴訟時效方面的保障。我國現(xiàn)行民事訴訟時效是三年(法律特殊規(guī)定的除外),超過訴訟時效起訴的,如沒有時效中止、中斷方面的情況和證據(jù),對方主張訴訟時效抗辯的,法院會駁回當(dāng)事人的起訴。也就是說是否過訴訟時效,是當(dāng)事人債權(quán)主張能否獲法院支持的重要因素。在訴訟時效到期前起訴,是保障自己權(quán)益的最低訴訟時限要求。

5. 利益最大化的考量。我國民事訴訟法出于保障民事判決得到及時有效履行、保護(hù)勝訴方合法權(quán)益以及懲治不履行判決行為的角度考慮,規(guī)定了遲延履行法院生效判決需要支付滯納金。該滯納金按日計算,現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn)為遲延履行債務(wù)金額的日萬分之一點七五,折合成年化利率是6.39%,而且該滯納金是額外計算的,也就是說如果判決中有其他利息計算標(biāo)準(zhǔn),兩者累加計算。不要小看了這個滯納金,很多執(zhí)行案件一兩年,甚至很多年都沒有結(jié)果,這樣下來這個金額是非常高的。最終能否拿到,能拿到多少取決于債務(wù)人的履行能力,但起碼你有這個權(quán)利,越早訴訟越早享有這樣的權(quán)利。

6. 以訴促談。有時候雖然提起訴訟了,但案件最終卻不一定非要通過訴訟解決,以訴訟的方式迫使對方回到談判桌上,從而通過私下溝通或調(diào)解的方式解決糾紛也未嘗不是一個好的策略。

7.法律強(qiáng)制力的后盾保障。對方不還款,可能是因為確實沒有錢,也有可能只是不想給。對于前者,法律雖不能起到?jīng)Q定性作用,但還是有很大用武之地的,舉個簡單例子,對方?jīng)]錢,但名下有房產(chǎn),你自己去要債,對方基本不會提以房抵債或賣房還債的話,但法院可以強(qiáng)制執(zhí)行,即使其名下只有一套房產(chǎn)也可以,這力度是個人口頭討要所完全不具備的;對于后一種情況就更容易了,查到財產(chǎn)直接執(zhí)行,即使對方隱匿財產(chǎn),法院暫時沒找到,但失信人名單、限制高消費、限制出境等手段,也夠其喝一壺的了,尤其是這些措施對子女上學(xué)、工作等也存在一定程度的影響,對方乖乖配合還款的概率還是很大的。

二、如何準(zhǔn)備訴訟

1. 訴訟的基本材料

1)起訴書:格式、內(nèi)容不做過多介紹,重點提示:訴訟請求要仔細(xì)考慮,盡量不要遺漏;文書內(nèi)容無需太多,簡單描述事實即可,言多易失,切記不要出現(xiàn)對己不利的自認(rèn);

2)原、被告的身份證明材料:主要指身份證、營業(yè)執(zhí)照(現(xiàn)在實踐中多以企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)中企業(yè)的登記檔案替代,自己到網(wǎng)上打印即可)等;

3)證據(jù)材料:起訴時可提供全部證據(jù)資料,也可只提供證明欠款事實的基本材料,其他材料舉證時限內(nèi)提交即可,這有出于訴訟策略方面的考慮;

4)委托手續(xù):當(dāng)事人自己立案,無需提供;委托他人(主要指個人委托近親屬或企業(yè)委托員工,如委托律師,律師會全權(quán)操作或指導(dǎo))立案,需提供授權(quán)委托書、委托人和受托人關(guān)系的證明材料(結(jié)婚證、戶口本、勞動合同或收入證明等)及各自身份材料,企業(yè)需額外準(zhǔn)備法定代表人證明書。

目前立案比較簡單,只要前述材料具備,基本就沒什么問題,因此這里沒做過多介紹。另外,立案時需預(yù)繳訴訟費,有些法院先預(yù)收一半,然后再根據(jù)案件適用審判程序的不同決定是否需補(bǔ)交另一半,按法院要求辦理即可。

2. 收集證據(jù)和財產(chǎn)線索。訴訟前必須全面收集證據(jù)材料,站在對方的角度考慮,對方可能提出的抗辯,彌補(bǔ)己方證據(jù)的欠缺和不足之處。對于能夠完善補(bǔ)充的證據(jù),在起訴前進(jìn)行完善;對于自己無法獲取的證據(jù),可以在立案后申請法院調(diào)取;對于對方可能毀滅的證據(jù),可以自行通過公證進(jìn)行固定或申請法院進(jìn)行證據(jù)保全。此外,需要盡可能了解對方的財產(chǎn)線索,為訴訟保全及后續(xù)執(zhí)行早做準(zhǔn)備。

3. 訴訟保全。訴訟保全在欠款類案件中十分重要,如果能夠查封到對方足夠有價值的資產(chǎn),至少為后續(xù)執(zhí)行提供了重要保障;即使沒有查封到對方多少資產(chǎn),如前面的案例所講,在有些時候這樣的財產(chǎn)保全也同樣意義非凡。在對方不是確定一無所有或己方比較計算保全成本(法院保全費根據(jù)保全金額收,最多5000元,保險公司保函成本一般在千1.5左右,額度大的在萬分之幾,所以保全成本并不是很高)的情況下,筆者的建議是訴訟保全能做盡量做。

三、與對方談判時應(yīng)把握的原則

1. 在雙方能夠進(jìn)行訴中溝通的情況下,筆者的建議是訴訟階段盡量不讓利或僅在對方按限定條件履行后給予讓利。這樣做的好處是,給予對方充分的壓力,保障訴訟權(quán)利的實現(xiàn)。不為了談而談,而是為了最終權(quán)利的實現(xiàn)而談。否則,一旦為了促成談判,給予了對方讓利,在對方后期不履行談判達(dá)成的約定時,不但約定權(quán)利沒有實現(xiàn),還喪失了部分原有權(quán)利,得不償失。

2. 既然是談,當(dāng)然不可能不作出讓步,只不過這樣的讓步應(yīng)盡量放在履行的后期,并根據(jù)對方的履行情況給予不同力度的讓利,將主動權(quán)掌握在自己手里。如100萬的還款,10個月內(nèi)履行完給予1萬的讓步;5個月履行完就可以考慮給予2萬的讓步;立即全部履行就可以給予更大的讓步。這樣的約定,才是在保障己方權(quán)利情況下的互利共贏。

3. 談判要根據(jù)具體情況把握尺度,超出對方履行能力的要求沒有實際意義,達(dá)成了也履行不了,把對方逼急了,情況可能會更加惡化,反而于己不利。讓對方在履行協(xié)議時稍感吃力,但又不至于讓其不能維持經(jīng)營、運轉(zhuǎn),是為談判的最佳尺度。雖然有點理論化,實踐起來比較難,但在不斷與對方的談判溝通中,還是能夠不斷探到對方底線的。