商業(yè)優(yōu)先

解釋和提示

結(jié)論

引言

在市場經(jīng)濟在本質(zhì)上是合約經(jīng)濟，所有的交易行為，都是通過合同這一工具來實現(xiàn)的。所以，作為民商事律師，為市場交易的主體提供合同文本服務(wù)，也就是其最常見的工作之一。但是并非所有的當事人都能理解民商事律師這項服務(wù)的價值和復雜性，而一些不夠?qū)I(yè)的律師也將提供合同文本服務(wù)，簡化成為提供千篇一律的合同模板行為，從而在某種程度上加深了當事人對于合同文本服務(wù)的錯誤認識。

本文以筆者多年從事法律服務(wù)的親身經(jīng)驗為依據(jù)，簡要介紹律師是如何為當事人提供合格的合同文本法律服務(wù)的，其目的有二：一是給合同文本的需求者看，讓其明白何謂合格的法律服務(wù)；一是給律師同行看，交流如何為當事人提供合格的法律文本服務(wù)。

本文所談的合同文本服務(wù)，包括為當事人提供交易所需的文本和為當事人修改交易對手提供的合同文本。

合格的合同什么樣

合同是市場交易的法律形式，其目的是服務(wù)于當事人的交易。所以，所謂合格的合同，就是最大限度的服務(wù)于當事人交易利益的合同。脫離當事人的交易需要，就無法判斷何謂合格的合同。實踐中，經(jīng)常會遇到剛?cè)胄械穆蓭煟阉^一些合同的標準模板，視為珍寶來進行收藏，以為掌握了應(yīng)對客戶需要的萬能法寶。這顯然是一種不成熟的認識，合同模板，在一定程度上可以為律師提供一個思考問題的框架，但是只有切實了解當事人的交易需求，才能因地制宜的制作出符合不同當事人需求的合同，在這個問題上沒有一勞永逸的捷徑可走。

那么什么是合格的合同呢？我以為，要滿足一下幾項，才是符合當事人需求的合格合同。

其一，要符合當事人的交易需求。脫離當事人的需求的合同，是無的放矢的合同。

其二，要規(guī)劃處出當事人的交易的路線圖。也就是勾畫出交易活動的進度和框架，使當事人的交易在每一個階段均有據(jù)可循。

其三，要針對當事人和交易對手的具體情況，針對交易所處的環(huán)境，突出交易的重點，防范實際可能出現(xiàn)的法律風險。

其四，要促進而不是阻礙交易的達成。不顧交易實際情況的所謂完美合同，只會阻礙交易的達成，違背了法律服務(wù)的合理定位。

當事人意圖

作為法律人首先要明白，合同是當事人交易意圖的表達，自己不過是專業(yè)上的法律代筆人。在這個問題上，我認為，律師要自覺的把自己當成一個當事人好秘書的角色。

所謂一個好秘書的角色，就是正確理解當事人的交易意圖。在擬定或者修訂合同時，與當事人進行的必要的交流是非常必要的。通過交流，才能真正了解當事人希望通過交易達成什么目的，當事人最擔心什么，當事人可接受的妥協(xié)限度在哪里。

在與當事人交流時，要因人而異，采用不同的交流方式，避免出現(xiàn)溝通不完整，誤解當事人的意圖。尤其要注意，并非商業(yè)的高手，未必是表達的高手，筆者在實踐中常常遇到一些溫州客戶，他們在生意上非常成功，但是可能文化水平很低，甚至不能正確、完整的表達自己的意思，在此情況下，就需要律師耐心、細致地工作，真正進入他們的生活圈子、思維圈子。

合同框架

在清楚掌握當事人的交易意圖后，就需要根據(jù)當事人所選擇的交易意圖，建構(gòu)合同的框架。如果說當事人的交易意圖是內(nèi)容，合同的框架就是形式。形式由內(nèi)容決定，合同框架的選擇，要有利于當事人意圖的準確、完整地表達。

一個專業(yè)、成熟的律師，應(yīng)該有能力根據(jù)合同的內(nèi)容需要，自主地搭建合同的框架，但是這樣不排斥對于已經(jīng)定型化的交易，采用他人已經(jīng)搭建成型的合同框架，即所謂合同模板，尤其是對于初入行的律師，這起碼可以減少自己建構(gòu)合同框架的難度。但是對于新型交易形式，希冀通過他人已經(jīng)成型的模板來建構(gòu)合同框架，就是完全不可行的。在這種情況下，就只能依賴律師的獨立創(chuàng)作了。

這里需要強調(diào)的是，在合同框架的搭建上，一定要形式服務(wù)于內(nèi)容。在不影響內(nèi)容完整性的情況下，要盡量選擇簡約、樸素的合同架構(gòu)，讓當事人一看就懂，有利于當事人交易目的的達成，有利于未來合同的履行。在這個問題上，要力戒合同八股文，力戒生吞活剝的照搬英美合同文本的做法。