商業(yè)優(yōu)先

解釋和提示

結(jié)論

引言

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)在本質(zhì)上是合約經(jīng)濟(jì)，所有的交易行為，都是通過合同這一工具來實(shí)現(xiàn)的。所以，作為民商事律師，為市場(chǎng)交易的主體提供合同文本服務(wù)，也就是其最常見的工作之一。但是并非所有的當(dāng)事人都能理解民商事律師這項(xiàng)服務(wù)的價(jià)值和復(fù)雜性，而一些不夠?qū)I(yè)的律師也將提供合同文本服務(wù)，簡(jiǎn)化成為提供千篇一律的合同模板行為，從而在某種程度上加深了當(dāng)事人對(duì)于合同文本服務(wù)的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。

本文以筆者多年從事法律服務(wù)的親身經(jīng)驗(yàn)為依據(jù)，簡(jiǎn)要介紹律師是如何為當(dāng)事人提供合格的合同文本法律服務(wù)的，其目的有二：一是給合同文本的需求者看，讓其明白何謂合格的法律服務(wù)；一是給律師同行看，交流如何為當(dāng)事人提供合格的法律文本服務(wù)。

本文所談的合同文本服務(wù)，包括為當(dāng)事人提供交易所需的文本和為當(dāng)事人修改交易對(duì)手提供的合同文本。

合格的合同什么樣

合同是市場(chǎng)交易的法律形式，其目的是服務(wù)于當(dāng)事人的交易。所以，所謂合格的合同，就是最大限度的服務(wù)于當(dāng)事人交易利益的合同。脫離當(dāng)事人的交易需要，就無法判斷何謂合格的合同。實(shí)踐中，經(jīng)常會(huì)遇到剛?cè)胄械穆蓭煟阉^一些合同的標(biāo)準(zhǔn)模板，視為珍寶來進(jìn)行收藏，以為掌握了應(yīng)對(duì)客戶需要的萬能法寶。這顯然是一種不成熟的認(rèn)識(shí)，合同模板，在一定程度上可以為律師提供一個(gè)思考問題的框架，但是只有切實(shí)了解當(dāng)事人的交易需求，才能因地制宜的制作出符合不同當(dāng)事人需求的合同，在這個(gè)問題上沒有一勞永逸的捷徑可走。

那么什么是合格的合同呢？我以為，要滿足一下幾項(xiàng)，才是符合當(dāng)事人需求的合格合同。

其一，要符合當(dāng)事人的交易需求。脫離當(dāng)事人的需求的合同，是無的放矢的合同。

其二，要規(guī)劃處出當(dāng)事人的交易的路線圖。也就是勾畫出交易活動(dòng)的進(jìn)度和框架，使當(dāng)事人的交易在每一個(gè)階段均有據(jù)可循。

其三，要針對(duì)當(dāng)事人和交易對(duì)手的具體情況，針對(duì)交易所處的環(huán)境，突出交易的重點(diǎn)，防范實(shí)際可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)。

其四，要促進(jìn)而不是阻礙交易的達(dá)成。不顧交易實(shí)際情況的所謂完美合同，只會(huì)阻礙交易的達(dá)成，違背了法律服務(wù)的合理定位。

當(dāng)事人意圖

作為法律人首先要明白，合同是當(dāng)事人交易意圖的表達(dá)，自己不過是專業(yè)上的法律代筆人。在這個(gè)問題上，我認(rèn)為，律師要自覺的把自己當(dāng)成一個(gè)當(dāng)事人好秘書的角色。

所謂一個(gè)好秘書的角色，就是正確理解當(dāng)事人的交易意圖。在擬定或者修訂合同時(shí)，與當(dāng)事人進(jìn)行的必要的交流是非常必要的。通過交流，才能真正了解當(dāng)事人希望通過交易達(dá)成什么目的，當(dāng)事人最擔(dān)心什么，當(dāng)事人可接受的妥協(xié)限度在哪里。

在與當(dāng)事人交流時(shí)，要因人而異，采用不同的交流方式，避免出現(xiàn)溝通不完整，誤解當(dāng)事人的意圖。尤其要注意，并非商業(yè)的高手，未必是表達(dá)的高手，筆者在實(shí)踐中常常遇到一些溫州客戶，他們?cè)谏馍戏浅３晒Γ强赡芪幕胶艿停踔敛荒苷_、完整的表達(dá)自己的意思，在此情況下，就需要律師耐心、細(xì)致地工作，真正進(jìn)入他們的生活圈子、思維圈子。

合同框架

在清楚掌握當(dāng)事人的交易意圖后，就需要根據(jù)當(dāng)事人所選擇的交易意圖，建構(gòu)合同的框架。如果說當(dāng)事人的交易意圖是內(nèi)容，合同的框架就是形式。形式由內(nèi)容決定，合同框架的選擇，要有利于當(dāng)事人意圖的準(zhǔn)確、完整地表達(dá)。

一個(gè)專業(yè)、成熟的律師，應(yīng)該有能力根據(jù)合同的內(nèi)容需要，自主地搭建合同的框架，但是這樣不排斥對(duì)于已經(jīng)定型化的交易，采用他人已經(jīng)搭建成型的合同框架，即所謂合同模板，尤其是對(duì)于初入行的律師，這起碼可以減少自己建構(gòu)合同框架的難度。但是對(duì)于新型交易形式，希冀通過他人已經(jīng)成型的模板來建構(gòu)合同框架，就是完全不可行的。在這種情況下，就只能依賴律師的獨(dú)立創(chuàng)作了。

這里需要強(qiáng)調(diào)的是，在合同框架的搭建上，一定要形式服務(wù)于內(nèi)容。在不影響內(nèi)容完整性的情況下，要盡量選擇簡(jiǎn)約、樸素的合同架構(gòu)，讓當(dāng)事人一看就懂，有利于當(dāng)事人交易目的的達(dá)成，有利于未來合同的履行。在這個(gè)問題上，要力戒合同八股文，力戒生吞活剝的照搬英美合同文本的做法。