按照西方的“意思自治”理論，所謂的“意思自治”是指在發(fā)生與合同有關(guān)的法律沖突的情況下，應(yīng)適用雙方當(dāng)事人所協(xié)商選擇的國家的法律，以決定他們之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。最初提出這一理論的學(xué)者是十六世紀(jì)的法國法學(xué)家杜穆蘭( )，十八世紀(jì)在西方資本主義社會開始采用，到了二十世紀(jì)，這個學(xué)說事實(shí)上已為世界所公認(rèn)，其內(nèi)容已從選擇適用發(fā)展到選擇解決爭執(zhí)的方法和管轄權(quán)。由“意思自治”理論引伸出的一條沖突規(guī)范，即“合同關(guān)系”適用當(dāng)事人所選擇的那國法律“，已為英美的判例，許多國家的立法，以及有關(guān)的國際公約所承認(rèn)和接受。按照主要資本主義國家的審判實(shí)踐和理論，如果雙方當(dāng)事人在合同中未明確表示使用何國法律，可以按合同中當(dāng)事人之間所默示的意思來確定雙方當(dāng)事人選擇何國法律的意圖，這既是”意思自治“理論的基本觀點(diǎn)，也是”意思自治“原則的基本內(nèi)容?？梢?，意思自治理論最初是用來解決合同糾紛的一種重要的理論，正因此，有些學(xué)者又把意思自治原則稱為契約自治原則?！?」

通過數(shù)百年的發(fā)展，事實(shí)上意思自治理論已發(fā)展成為民法的一種普遍的原則。不但在傳統(tǒng)的合同法中有體現(xiàn)，在其他法律部門中也都有體現(xiàn)。本文將對意思自治原則在遺囑繼承中的體現(xiàn)作一個簡要的介紹。

一 意思自治原則在遺囑繼承中的體現(xiàn)-遺囑自由原則

按照繼承法理論，所謂的遺囑繼承是法定繼承的對稱，它是指繼承人按照被繼承人生前所立的合法有效的遺囑進(jìn)行繼承的一種繼承制度。遺囑繼承制度中的遺囑自由原則就集中體現(xiàn)了意思自治原則的要求?！?」遺囑自由是被繼承人所具有的生前通過遺囑的方式處分自己財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的自由。遺囑繼承原則最早產(chǎn)生于古羅馬時代的十二銅表法，“過去根據(jù)十二銅表法，遺囑人可以通過遺贈處置全部財(cái)產(chǎn)，因?yàn)榉梢?guī)定，‘個人無論怎樣處置其財(cái)產(chǎn)，法律都可認(rèn)可’”「3」。現(xiàn)為世界大多數(shù)國家繼承立法所認(rèn)可，如法國民法典第967條就規(guī)定：“任何人均得或以指定的繼承人的名義，或以遺贈的名義，或以其他適用于自己意志的名義，以遺囑處分其財(cái)產(chǎn)。”「4」我國的繼承法第十六條規(guī)定，公民可以依據(jù)本法規(guī)定立遺囑處分個人財(cái)產(chǎn)，并可以制定遺囑執(zhí)行人。

遺囑自由的具體內(nèi)容包括：遺囑人可以通過訂立遺囑變更繼承人的繼承順序和應(yīng)繼份額，甚至可以取消法定繼承人的繼承權(quán);可以將財(cái)產(chǎn)贈與法定繼承人以外的其他公民或贈給國家、集體組織、用于社會公共福利事業(yè)等。之所以把遺囑自由看作是意思自治原則的體現(xiàn)，就是因?yàn)榻?gòu)在遺囑自由基礎(chǔ)之上的遺囑繼承制度與法定繼承相比，更能直接體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)繼承人的意志。遺囑自由原則與意思自治原則一樣體現(xiàn)了對公民個人財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和尊重，這無疑對社會利益、公共利益及被繼承人本人的利益的保護(hù)具有相同的作用。[page]

另外，在遺囑繼承和法定繼承這兩種不同的獨(dú)立的繼承方式的相互聯(lián)系中，我們也可以看到遺囑自由原則與意思自治原則的相同點(diǎn)。因?yàn)樵趯?shí)踐中，是適用遺囑繼承還是適用法定繼承，要依據(jù)被繼承人是否立有遺囑來確定。如果被繼承人立有遺囑，適用遺囑繼承;若沒有立下遺囑，適用法定遺囑。這表明：在繼承法的運(yùn)作過程中，遺囑繼承要先于法定繼承，當(dāng)事人的意志要先于法律的規(guī)定。這也從一個側(cè)面說明了遺囑繼承和法定繼承在實(shí)踐中的具體運(yùn)作情況也體現(xiàn)了意思自治原則的要求。

二 繼承法對意思自治原則的限制

上面對意思自治原則在繼承制度中的體現(xiàn)和重要作用作了闡述，但是，當(dāng)今世界各國的繼承制度對該原則的態(tài)度還是不完全相同的。這突出的表現(xiàn)在對遺囑自由原則的不同態(tài)度和主張上：

(一) 相對遺囑自由制。即遺囑人只有在保留法定繼承人的一繼份或者扣除特留份的條件下，才能自由處分其余財(cái)產(chǎn)。顯然，這對遺囑自由作了較大的限制。如大陸法系國家的法國、德國、日本等國家。之所以要對當(dāng)事人的意志進(jìn)行一些限制，主要是因?yàn)楹ε陆^對的意志自由可能會帶來對他人合法權(quán)利的侵犯;

(二) 絕對遺囑自由制。它偏重于強(qiáng)調(diào)遺囑人的自由意志，使其享有自由處分自己財(cái)產(chǎn)的絕對權(quán)利。如英美法系國家的英國、美國等等。

我國所持的是相對遺囑自由制，因?yàn)楦鶕?jù)我國的繼承法第27條的規(guī)定，遺囑自由是受到一些特殊情況的限制的。這些特殊情況包括：1、遺囑繼承人放棄繼承或者受遺贈人放棄受遺贈的;2、遺囑繼承人喪失繼承權(quán);3、遺囑繼承人，受遺贈人先于遺囑人死亡上;4、遺囑無效部分所涉及的遺產(chǎn);5、遺囑未處分的遺產(chǎn)。一些西方國家的繼承法也有相類似的規(guī)定，如法國民法典規(guī)定，遺囑人不得剝奪依照法定繼承可以得到的那些親屬的繼承權(quán)。

對遺囑自由的限制，體現(xiàn)的是“有權(quán)利必有義務(wù)，有義務(wù)必有權(quán)利，無無權(quán)利的義務(wù)，也無無義務(wù)的權(quán)利”這一基本法律理念的要求。因?yàn)?，沒有義務(wù)的權(quán)利會導(dǎo)致權(quán)利的濫用，沒有權(quán)利的義務(wù)會導(dǎo)致人們履行義務(wù)積極性的降低，二者都不利于人們權(quán)利的保護(hù)。其實(shí)，意思自治原則本身也包含了法律對所謂絕對權(quán)利的限制。 「5」

綜上，作為現(xiàn)代民法的一項(xiàng)重要的法律原則，意思自治原則在繼承法或遺囑繼承中就體現(xiàn)為遺囑自由原則，此外，遺囑繼承先于法定繼承的適用原則也從一個側(cè)面體現(xiàn)了意思自治原則。我們在研究過程中還應(yīng)注意，世界各國對意思自治原則在繼承法中的作用和意義在認(rèn)識上是有程度、角度和性質(zhì)上的不同的，這應(yīng)引起我們的注意。[page]

注釋：

「1」參見《中國大百科全書》(法學(xué))，中國大百科全書出版社，1984年版，第94、464和642頁。

「2」同時也表明了國家法律對當(dāng)事人自主處分自己合法財(cái)產(chǎn)的尊重。參見彭萬林主編：《民法學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社，1994年版。

「3」(羅馬)查士丁尼：《法學(xué)總論》，商務(wù)印書館，1989年版，第113頁。

「4」法國《拿破侖法典》，商務(wù)印書館，1979年版，第130頁。

「5」關(guān)于這一觀點(diǎn)可參閱徐國棟著：《民法基本原則解釋》，中國政法大學(xué)出版社，1992年版。

其他參考文獻(xiàn)

1、 佟柔主編：《繼承法學(xué)》，法律出版社，1986年版。

2、 河流：“論遺囑自由之限制”，載于《河北法學(xué)》，2000(2)。