特許經(jīng)營權其中一項權利是由政府機構(gòu)授權，準許特定企業(yè)使用公共財產(chǎn)，或在一定地區(qū)享有經(jīng)營某種特許業(yè)務的權利，如準許航空公司在政府規(guī)定的航線上，利用國有的機場設施，經(jīng)營客貨運業(yè)務。

網(wǎng)友詢問：

什么是bot模式？特許經(jīng)營權是怎么規(guī)定的？

北京市盈科（廣州）律師事務所吳大義律師解答：

BOT 實質(zhì)上是基礎設施投資、建設和經(jīng)營的一種方式，以政府和私人機構(gòu)之間達成協(xié)議為前提，由政府向私人機構(gòu)頒布特許，允許其在一定時期內(nèi)籌集資金建設某一基礎設施并管理和經(jīng)營該設施及其相應的產(chǎn)品與服務。

政府對該機構(gòu)提供的公共產(chǎn)品或服務的數(shù)量和價格可以有所限制，但保證私人資本具有獲取利潤的機會。整個過程中的風險由政府和私人機構(gòu)分擔。

當特許期限結(jié)束時，私人機構(gòu)按約定將該設施移交給政府部門，轉(zhuǎn)由政府指定部門經(jīng)營和管理。所以，BOT一詞意譯為基礎設施特許權更為合適。 BOT是英文Build－Operate－Transfer的縮寫，通常直譯為“建設－經(jīng)營－轉(zhuǎn)讓”。這種譯法直截了當，但不能反映BOT的實質(zhì)。BOT實質(zhì)上是基礎設施投資、建設和經(jīng)營的一種方式，以政府和私人機構(gòu)之間達成協(xié)議為前提，由政府向私人機構(gòu)頒布特許，允許其在一定時期內(nèi)籌集資金建設某一基礎設施并管理和經(jīng)營該設施及其相應的產(chǎn)品與服務。政府對該機構(gòu)提供的公共產(chǎn)品或服務的數(shù)量和價格可以有所限制，但保證私人資本具有獲取利潤的機會。整個過程中的風險由政府和私人機構(gòu)分擔。當特許期限結(jié)束時，私人機構(gòu)按約定將該設施移交給政府部門，轉(zhuǎn)由政府指定部門經(jīng)營和管理。所以，BOT一詞意譯為“基礎設施特許權”更為合適。

在我國，特許經(jīng)營又叫特許經(jīng)營權，通常有兩種形式：

一是由政府機構(gòu)授權，準許特定企業(yè)使用公共財產(chǎn)，或在一定地區(qū)享有經(jīng)營某種特許業(yè)務的權利，如準許航空公司在政府規(guī)定的航線上，利用國有的機場設施，經(jīng)營客貨運業(yè)務；

二是一家企業(yè)有期限地或永久地授予另一家企業(yè)使用其商標、商號、專利權、專有技術等專有權利，按照合同規(guī)定，在特許者統(tǒng)一的業(yè)務模式下從事經(jīng)營活動，并向特許人支付相應費用。

北京市盈科（廣州）律師事務所吳大義律師解析：

BOT模式的參與者 1.項目發(fā)起人。作為項目發(fā)起人，首先應作為股東，分擔一定的項目開發(fā)費用。在BOT項目方案確定時，就應明確債務和股本的比例，項目發(fā)起人應作出一定的股本承諾。同時，應在特許協(xié)議中列出專門的備用資金條款，當建設資金不足時，由股東們自己墊付不足資金，以避免項目建設中途停工或工期延誤。項目發(fā)起人擁有股東大會的投票權，以及特許協(xié)議中列出的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓條款所表明的權力，即當政府有意轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)時，股東擁有除債權人之外的第二優(yōu)先權，從而保證項目公司不被懷有敵意的人控制，保護項目發(fā)起人的利益。 2.產(chǎn)品購買商或接受服務者。在項目規(guī)劃階段，項目發(fā)起人或項目公司就應與產(chǎn)品購買商簽訂長期的產(chǎn)品購買合同。產(chǎn)品購買商必須有長期的盈利歷史和良好的信譽保證，并且其購買產(chǎn)品的期限至少與BOT項目的貸款期限相同，產(chǎn)品的價格也應保證使項目公司足以回收股本、支付貸款本息和股息，并有利潤可賺。 3.債權人。債權人應提供項目公司所需的所有貸款，并按照協(xié)議規(guī)定的時間、方式支付。當政府計劃轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)或進行資產(chǎn)抵押時，債權人擁有獲取資產(chǎn)和抵押權的第一優(yōu)先權；項目公司若想舉新債必須征得債權人的同意；債權人應獲得合理的利息。 4.建筑發(fā)起人。BOT項目的建筑發(fā)起人必須擁有很強的建設隊伍和先進的技術，按照協(xié)議規(guī)定的期限完成建設任務。為了充分保證建設進度，要求總發(fā)起人必須具有較好的工作業(yè)績，并應有強有力的擔保人提供擔保。項目建設竣工后要進行驗收和性能測試，以檢測建設是否滿足設計指標。一旦總發(fā)起人因本身原因未按照合同規(guī)定期限完成任務，或者完成任務未能通過竣工驗收，項目公司將予以罰款。 5.保險公司。保險公司的責任是對項目中各個角色不愿承擔的風險進行保險，包括建筑商風險、業(yè)務中斷風險、整體責任風險、政治風險（戰(zhàn)爭、財產(chǎn)充公等），等等。由于這些風險不可預見性很強，造成的損失巨大，所以對保險商的財力、信用要求很高，一般的中小保險公司是沒有能力承作此類保險的。 6.供應商。供應商負責供應項目公司所需的設備、燃料、原材料等。由于在特許期限內(nèi)，對于燃料（原料）的需求是長期的和穩(wěn)定的，供應商必須具有良好的信譽和較強而穩(wěn)定的盈利能力，能提供至少不短于還貸期的一段時間內(nèi)的燃料（原料），同時供應價格應在供應協(xié)議中明確注明，并由政府和金融機構(gòu)對供應商進行擔保。 7.運營商。運營商負責項目建成后的運營管理，為保持項目運營管理的連續(xù)性，項目公司與運營商應簽訂長期合同，期限至少應等于還款期。運營商必須是BOT項目的專長者，既有較強的管理技術和管理水平，也有此類項目較豐富的管理經(jīng)驗。在運營運程中，項目公司每年都應對項目的運營成本進行預算，列出成本計劃，限制運營商的總成本支出。對于成本超支或效益提高，應有相應的罰款和獎勵制度。 8.政府。政府是BOT項目成功與否的最關鍵角色之一，政府對于BOT的態(tài)度以及在BOT項目實施過程中給予的支持將直接影響項目的成敗。本書有關章節(jié)將詳細說明BOT中的政府作用。

北京市盈科（廣州）律師事務所吳大義律師補充：

依照國際特許經(jīng)營方式，受許人是從其獨立的經(jīng)營業(yè)務中獲取收入，特許人是根據(jù)他為受許人提供的服務中取得收入。

特許經(jīng)營權的服務費用包括加盟費、后續(xù)費用和廣告基金。加盟費是對特許人為受許人提供培訓、接受服務、特許無形資產(chǎn)使用權所給予的價值補償，通常情況下，加盟費是按特許經(jīng)營業(yè)務投資額的5%－10%的比例提取。后續(xù)費用包括管理服務費和銷售產(chǎn)品的加價：管理服務費是特許人為維持向受許人提供各項后續(xù)服務而收取的費用，通常是按照受許人取得的毛收入的一定百分比確定；銷售產(chǎn)品的加價是指在特許經(jīng)營合同中規(guī)定，受許人需從特許方購買產(chǎn)品或從特許人指定的供應商處購買時，特許人收取的產(chǎn)品加價或供應商給予的價格折讓。廣告基金是特許人為策劃產(chǎn)品廣告或進行宣傳而向受許人收取的費用，通常，在特許經(jīng)營體系中，廣告和促銷是由總部負責，加盟者為此需付出一筆費用。

吳大義律師簡介

吳大義律師有10余年豐富法律服務經(jīng)驗，對當事人高度負責，擅長買賣合同糾紛、婚姻家庭糾紛、勞動糾紛，對PPP領域有深入理解和豐富實踐經(jīng)驗。