特許經(jīng)營權(quán)其中一項(xiàng)權(quán)利是由政府機(jī)構(gòu)授權(quán)，準(zhǔn)許特定企業(yè)使用公共財產(chǎn)，或在一定地區(qū)享有經(jīng)營某種特許業(yè)務(wù)的權(quán)利，如準(zhǔn)許航空公司在政府規(guī)定的航線上，利用國有的機(jī)場設(shè)施，經(jīng)營客貨運(yùn)業(yè)務(wù)。

網(wǎng)友詢問：

什么是bot模式？特許經(jīng)營權(quán)是怎么規(guī)定的？

北京市盈科（廣州）律師事務(wù)所吳大義律師解答：

BOT 實(shí)質(zhì)上是基礎(chǔ)設(shè)施投資、建設(shè)和經(jīng)營的一種方式，以政府和私人機(jī)構(gòu)之間達(dá)成協(xié)議為前提，由政府向私人機(jī)構(gòu)頒布特許，允許其在一定時期內(nèi)籌集資金建設(shè)某一基礎(chǔ)設(shè)施并管理和經(jīng)營該設(shè)施及其相應(yīng)的產(chǎn)品與服務(wù)。

政府對該機(jī)構(gòu)提供的公共產(chǎn)品或服務(wù)的數(shù)量和價格可以有所限制，但保證私人資本具有獲取利潤的機(jī)會。整個過程中的風(fēng)險由政府和私人機(jī)構(gòu)分擔(dān)。

當(dāng)特許期限結(jié)束時，私人機(jī)構(gòu)按約定將該設(shè)施移交給政府部門，轉(zhuǎn)由政府指定部門經(jīng)營和管理。所以，BOT一詞意譯為基礎(chǔ)設(shè)施特許權(quán)更為合適。 BOT是英文Build－Operate－Transfer的縮寫，通常直譯為“建設(shè)－經(jīng)營－轉(zhuǎn)讓”。這種譯法直截了當(dāng)，但不能反映BOT的實(shí)質(zhì)。BOT實(shí)質(zhì)上是基礎(chǔ)設(shè)施投資、建設(shè)和經(jīng)營的一種方式，以政府和私人機(jī)構(gòu)之間達(dá)成協(xié)議為前提，由政府向私人機(jī)構(gòu)頒布特許，允許其在一定時期內(nèi)籌集資金建設(shè)某一基礎(chǔ)設(shè)施并管理和經(jīng)營該設(shè)施及其相應(yīng)的產(chǎn)品與服務(wù)。政府對該機(jī)構(gòu)提供的公共產(chǎn)品或服務(wù)的數(shù)量和價格可以有所限制，但保證私人資本具有獲取利潤的機(jī)會。整個過程中的風(fēng)險由政府和私人機(jī)構(gòu)分擔(dān)。當(dāng)特許期限結(jié)束時，私人機(jī)構(gòu)按約定將該設(shè)施移交給政府部門，轉(zhuǎn)由政府指定部門經(jīng)營和管理。所以，BOT一詞意譯為“基礎(chǔ)設(shè)施特許權(quán)”更為合適。

在我國，特許經(jīng)營又叫特許經(jīng)營權(quán)，通常有兩種形式：

一是由政府機(jī)構(gòu)授權(quán)，準(zhǔn)許特定企業(yè)使用公共財產(chǎn)，或在一定地區(qū)享有經(jīng)營某種特許業(yè)務(wù)的權(quán)利，如準(zhǔn)許航空公司在政府規(guī)定的航線上，利用國有的機(jī)場設(shè)施，經(jīng)營客貨運(yùn)業(yè)務(wù)；

二是一家企業(yè)有期限地或永久地授予另一家企業(yè)使用其商標(biāo)、商號、專利權(quán)、專有技術(shù)等專有權(quán)利，按照合同規(guī)定，在特許者統(tǒng)一的業(yè)務(wù)模式下從事經(jīng)營活動，并向特許人支付相應(yīng)費(fèi)用。

北京市盈科（廣州）律師事務(wù)所吳大義律師解析：

BOT模式的參與者 1.項(xiàng)目發(fā)起人。作為項(xiàng)目發(fā)起人，首先應(yīng)作為股東，分擔(dān)一定的項(xiàng)目開發(fā)費(fèi)用。在BOT項(xiàng)目方案確定時，就應(yīng)明確債務(wù)和股本的比例，項(xiàng)目發(fā)起人應(yīng)作出一定的股本承諾。同時，應(yīng)在特許協(xié)議中列出專門的備用資金條款，當(dāng)建設(shè)資金不足時，由股東們自己墊付不足資金，以避免項(xiàng)目建設(shè)中途停工或工期延誤。項(xiàng)目發(fā)起人擁有股東大會的投票權(quán)，以及特許協(xié)議中列出的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓條款所表明的權(quán)力，即當(dāng)政府有意轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)時，股東擁有除債權(quán)人之外的第二優(yōu)先權(quán)，從而保證項(xiàng)目公司不被懷有敵意的人控制，保護(hù)項(xiàng)目發(fā)起人的利益。 2.產(chǎn)品購買商或接受服務(wù)者。在項(xiàng)目規(guī)劃階段，項(xiàng)目發(fā)起人或項(xiàng)目公司就應(yīng)與產(chǎn)品購買商簽訂長期的產(chǎn)品購買合同。產(chǎn)品購買商必須有長期的盈利歷史和良好的信譽(yù)保證，并且其購買產(chǎn)品的期限至少與BOT項(xiàng)目的貸款期限相同，產(chǎn)品的價格也應(yīng)保證使項(xiàng)目公司足以回收股本、支付貸款本息和股息，并有利潤可賺。 3.債權(quán)人。債權(quán)人應(yīng)提供項(xiàng)目公司所需的所有貸款，并按照協(xié)議規(guī)定的時間、方式支付。當(dāng)政府計劃轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)或進(jìn)行資產(chǎn)抵押時，債權(quán)人擁有獲取資產(chǎn)和抵押權(quán)的第一優(yōu)先權(quán)；項(xiàng)目公司若想舉新債必須征得債權(quán)人的同意；債權(quán)人應(yīng)獲得合理的利息。 4.建筑發(fā)起人。BOT項(xiàng)目的建筑發(fā)起人必須擁有很強(qiáng)的建設(shè)隊(duì)伍和先進(jìn)的技術(shù)，按照協(xié)議規(guī)定的期限完成建設(shè)任務(wù)。為了充分保證建設(shè)進(jìn)度，要求總發(fā)起人必須具有較好的工作業(yè)績，并應(yīng)有強(qiáng)有力的擔(dān)保人提供擔(dān)保。項(xiàng)目建設(shè)竣工后要進(jìn)行驗(yàn)收和性能測試，以檢測建設(shè)是否滿足設(shè)計指標(biāo)。一旦總發(fā)起人因本身原因未按照合同規(guī)定期限完成任務(wù)，或者完成任務(wù)未能通過竣工驗(yàn)收，項(xiàng)目公司將予以罰款。 5.保險公司。保險公司的責(zé)任是對項(xiàng)目中各個角色不愿承擔(dān)的風(fēng)險進(jìn)行保險，包括建筑商風(fēng)險、業(yè)務(wù)中斷風(fēng)險、整體責(zé)任風(fēng)險、政治風(fēng)險（戰(zhàn)爭、財產(chǎn)充公等），等等。由于這些風(fēng)險不可預(yù)見性很強(qiáng)，造成的損失巨大，所以對保險商的財力、信用要求很高，一般的中小保險公司是沒有能力承作此類保險的。 6.供應(yīng)商。供應(yīng)商負(fù)責(zé)供應(yīng)項(xiàng)目公司所需的設(shè)備、燃料、原材料等。由于在特許期限內(nèi)，對于燃料（原料）的需求是長期的和穩(wěn)定的，供應(yīng)商必須具有良好的信譽(yù)和較強(qiáng)而穩(wěn)定的盈利能力，能提供至少不短于還貸期的一段時間內(nèi)的燃料（原料），同時供應(yīng)價格應(yīng)在供應(yīng)協(xié)議中明確注明，并由政府和金融機(jī)構(gòu)對供應(yīng)商進(jìn)行擔(dān)保。 7.運(yùn)營商。運(yùn)營商負(fù)責(zé)項(xiàng)目建成后的運(yùn)營管理，為保持項(xiàng)目運(yùn)營管理的連續(xù)性，項(xiàng)目公司與運(yùn)營商應(yīng)簽訂長期合同，期限至少應(yīng)等于還款期。運(yùn)營商必須是BOT項(xiàng)目的專長者，既有較強(qiáng)的管理技術(shù)和管理水平，也有此類項(xiàng)目較豐富的管理經(jīng)驗(yàn)。在運(yùn)營運(yùn)程中，項(xiàng)目公司每年都應(yīng)對項(xiàng)目的運(yùn)營成本進(jìn)行預(yù)算，列出成本計劃，限制運(yùn)營商的總成本支出。對于成本超支或效益提高，應(yīng)有相應(yīng)的罰款和獎勵制度。 8.政府。政府是BOT項(xiàng)目成功與否的最關(guān)鍵角色之一，政府對于BOT的態(tài)度以及在BOT項(xiàng)目實(shí)施過程中給予的支持將直接影響項(xiàng)目的成敗。本書有關(guān)章節(jié)將詳細(xì)說明BOT中的政府作用。

北京市盈科（廣州）律師事務(wù)所吳大義律師補(bǔ)充：

依照國際特許經(jīng)營方式，受許人是從其獨(dú)立的經(jīng)營業(yè)務(wù)中獲取收入，特許人是根據(jù)他為受許人提供的服務(wù)中取得收入。

特許經(jīng)營權(quán)的服務(wù)費(fèi)用包括加盟費(fèi)、后續(xù)費(fèi)用和廣告基金。加盟費(fèi)是對特許人為受許人提供培訓(xùn)、接受服務(wù)、特許無形資產(chǎn)使用權(quán)所給予的價值補(bǔ)償，通常情況下，加盟費(fèi)是按特許經(jīng)營業(yè)務(wù)投資額的5%－10%的比例提取。后續(xù)費(fèi)用包括管理服務(wù)費(fèi)和銷售產(chǎn)品的加價：管理服務(wù)費(fèi)是特許人為維持向受許人提供各項(xiàng)后續(xù)服務(wù)而收取的費(fèi)用，通常是按照受許人取得的毛收入的一定百分比確定；銷售產(chǎn)品的加價是指在特許經(jīng)營合同中規(guī)定，受許人需從特許方購買產(chǎn)品或從特許人指定的供應(yīng)商處購買時，特許人收取的產(chǎn)品加價或供應(yīng)商給予的價格折讓。廣告基金是特許人為策劃產(chǎn)品廣告或進(jìn)行宣傳而向受許人收取的費(fèi)用，通常，在特許經(jīng)營體系中，廣告和促銷是由總部負(fù)責(zé)，加盟者為此需付出一筆費(fèi)用。

吳大義律師簡介

吳大義律師有10余年豐富法律服務(wù)經(jīng)驗(yàn)，對當(dāng)事人高度負(fù)責(zé)，擅長買賣合同糾紛、婚姻家庭糾紛、勞動糾紛，對PPP領(lǐng)域有深入理解和豐富實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。