一、出軌是導致婚姻關系破裂的“殺手之一”

2003年以來，中國離婚率已連續17年上漲。根據民政部《2023 年民政事業發展統計公報》全年依法辦理結婚登記 927.3 萬對，依法辦理離婚手續 470.1 萬對，也就是說每十對夫妻結婚，同時就會有五對離婚。2023年二月份，在無訟案例官網上，輸入“出軌”兩個字，檢索到的案例有22804篇，該標題下排名前十的標簽有分居、不同意離婚、感情破裂、 感情基礎、外遇、賭博、第三者、婚外情、再婚、未生育、共同財產。基于對出軌方是否需要賠償現實問題的關注，筆者在無訟網上檢索了100起因出軌引發的離婚案件，做了一個小型的案例分析，得出以下數據：

二、出軌、離婚與離婚損害賠償

法官對“出軌”這一情節的態度比較“模糊”。由于“出軌”并不是法定離婚情節，“出軌”也沒有統一的標準，在這100起裁判文書中，67%的法官回避了“出軌”這一事項，而是以夫妻感情是否破裂為離婚的依據；有16份裁判文書中提及出軌，但以證據不足為由，而不認定出軌；有4起案件當事人自認有“出軌”事實，這4起文書中，有兩個判離、兩個不判離，故在司法實踐中，“出軌”與離婚并無必然聯系；有5個案件中法官明確在裁判文書中明確認定有婚外情或出軌，有7份判決中將“出軌”認定為行為不當；有2起案件，法官將“出軌”認定為同居，并據此判決離婚。在法官認定“出軌方”有過錯，案例中，無過錯方的證據都比較充足。

三、過錯方應當承擔過錯賠償責任

《民法典》第一千零四十三條規定了夫妻之間的忠誠義務，而針對離婚過錯賠償這一事項，立法者摒棄了之前婚姻法第四十二條列舉式的立法模式，采取列舉式＋概括式的新模式，在四種法定情形下新增加了第五項有其他重大過錯，這一開放性的立法態度，體現了立法者對無過錯方的保護，故追究“出軌方”的過錯責任也是符合目前立法精神的。

綜上，筆者認為，在證據充分的情況下，只要法院將出軌方認定為存在過錯，那么主張離婚損害賠償是符合立法者保護婦女兒童權益、照顧婚姻中無過錯方利益這一法律精神的。無過錯方在舉證時，要盡量完備，包括但不限于微信聊天、照片、視頻音頻資料、證人證言、保證書等證據；對于主張賠償的的數額也不應過高，畢竟婚姻是涵蓋身份關系、財產關系、情感關系的一個整體，對過錯方的懲罰是法院的一個姿態，判決結果是對整段婚姻關系作出的綜合考量，賠償金額只是其中之一。